如何完成一份高質(zhì)量私募法律意見書備案

16年2月初，中國基金業(yè)協(xié)會關(guān)于“新申請私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項(xiàng)變更，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交中國律師事務(wù)所出具的法律意見書”的要求甫出，私募基金管理人登記法律意見書（以下簡稱“法律意見書”）成為資本市場關(guān)注焦點(diǎn)。如何完成一份滿足基金業(yè)協(xié)會要求的、高質(zhì)量的法律意見書？

一、熟悉并深刻理解有關(guān)法律規(guī)定
律師做任何業(yè)務(wù)，熟悉與該業(yè)務(wù)有關(guān)的法律、法規(guī)和規(guī)范性文件（以下簡稱“法律規(guī)定”）是必要的前提。完成法律意見書業(yè)務(wù)的律師至少要熟悉以下法律規(guī)定：

《證券投資基金法》；

《私募基金監(jiān)督管理暫行辦法》；

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》；

《私募基金管理人登記法律意見書指引》；

《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》

《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（一）至（八）》；

《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》；

《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》。

上述法律規(guī)定，是出具法律意見書必須要特別關(guān)注的，是律師應(yīng)對哪些事項(xiàng)出具法律意見和如何出具法律意見的依據(jù)。

一份法律意見書報價3-5萬、甚至幾千元律師費(fèi)的律師，顯然沒有注意到上述法律規(guī)定對于私募基金管理的要求，不清楚律師為了出具法律意見書應(yīng)當(dāng)做哪些工作，依法要承擔(dān)哪些責(zé)任。

二、正確理解法律意見的廣度和深度

完成一份滿足監(jiān)管機(jī)構(gòu)要求的、高質(zhì)量的法律意見書，其法律意見的廣度和深度均應(yīng)適當(dāng)。
正確理解法律意見的廣度和深度的前提，是要明白，為什么規(guī)定要由律師來出具法律意見書？法律規(guī)定的目的，是要求律師通過法律意見書來幫助私募基金管理人“自律”。如果法律意見達(dá)不到必要的廣度和深度，就無法達(dá)到約束私募基金管理人“自律”之目的。

《私募基金管理人登記法律意見書指引》（以下簡稱《法律意見書指引》）已經(jīng)列出律師需要發(fā)表意見的十四項(xiàng)事項(xiàng)，也僅算對律師應(yīng)出具意見事項(xiàng)的范圍作了一個基本劃定。

如果膚淺理解地《法律意見書指引》，認(rèn)為律師只需把有關(guān)內(nèi)容寫到就萬事大吉，這是完全錯誤的。目前，從不同渠道獲知的未能被通過的法律意見書，其主要問題就是法律意見流于形式，沒有起到幫助申請機(jī)構(gòu)自律的作用。

三、注意盡調(diào)事項(xiàng)和盡調(diào)文件清單的異同

《法律意見書指引》已經(jīng)給出十四項(xiàng)需要律師盡調(diào)的事項(xiàng)，網(wǎng)上也可以看到各式的盡調(diào)清單或盡調(diào)文件清單。如果認(rèn)為，律師的工作就是這些，或認(rèn)為律師需要盡調(diào)的事項(xiàng)已經(jīng)很清楚了，那就會誤導(dǎo)。

十四項(xiàng)盡調(diào)事項(xiàng)，是律師需要查明的事項(xiàng)的提綱，并不等于盡調(diào)文件清單，也不等于所有盡調(diào)事項(xiàng)。不能認(rèn)為《法律意見書指引》給出的十四項(xiàng)盡調(diào)事項(xiàng)，就是律師需要搜集的全部有關(guān)文件清單，就是所有盡調(diào)事項(xiàng)。十四項(xiàng)盡調(diào)事項(xiàng)只是劃了十四個圈，給律師指了十四個范圍，為了滿足風(fēng)險控制和申請機(jī)構(gòu)自律的要求，律師應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)的具體情況，恪盡職守，誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)地確定每一盡調(diào)事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)涵蓋的具體事項(xiàng)，并針對每一具體事項(xiàng)，逐一列出需要取得的文件清單。

四、必要的律所內(nèi)控  

律師事務(wù)所和經(jīng)辦律師應(yīng)當(dāng)對盡職調(diào)查中所涉事項(xiàng)是否與法律相關(guān)、是否應(yīng)當(dāng)履行法律專業(yè)人士特別注意義務(wù)作出分析、判斷。需要履行法律專業(yè)人士特別注意義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)擬訂履行特別注意義務(wù)的具體方式、手段、措施，并予以落實(shí)。

律師事務(wù)所從事私募基金管理人登記法律意見書業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)建立、健全內(nèi)部業(yè)務(wù)質(zhì)量和執(zhí)業(yè)風(fēng)險控制機(jī)制，確保出具的法律意見書內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、邏輯嚴(yán)密、論證充分（以上兩段參見《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》。

為此，作者建議在法律意見書的開頭部分，對律所的內(nèi)控做一點(diǎn)說明（本文上述內(nèi)容完成于一周前，最新的信息告訴我們，部分被基金業(yè)協(xié)會認(rèn)可的法律法律意見書，是因?yàn)橛嘘P(guān)律所執(zhí)行了較好內(nèi)控制度）。

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